全民創(chuàng)業(yè)時(shí)代，餐飲行業(yè)成熱門(mén)創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目。那么，在創(chuàng)業(yè)期間會(huì)涉及到的法律問(wèn)題，你又知多少？

上周四，餐飲界創(chuàng)業(yè)課堂邀請(qǐng)到Boss法務(wù)資深律師李艷潔，為餐粉們帶來(lái)了合伙開(kāi)公司必須明白的5件事。本次課堂，李律師深入淺出的講解，讓餐友們對(duì)餐飲創(chuàng)業(yè)涉及到的法律問(wèn)題有了進(jìn)一步的了解。

本文，參某為大家整理了李律師的精彩演講，讓錯(cuò)過(guò)公開(kāi)課的同學(xué)們也能透過(guò)文字學(xué)習(xí)到餐飲創(chuàng)業(yè)的法律知識(shí)。

1、獨(dú)資開(kāi)餐廳必須明白的2件事情！

李律師根據(jù)長(zhǎng)期的案件處理經(jīng)驗(yàn)中，認(rèn)為獨(dú)資開(kāi)餐廳必須明白以下兩個(gè)問(wèn)題。

首先，獨(dú)資開(kāi)餐廳，到底該選擇領(lǐng)個(gè)體工商戶(hù)執(zhí)照還是公司執(zhí)照？李律師認(rèn)為這個(gè)問(wèn)題需要從兩個(gè)方面去考慮。

第一，納稅的稅率。個(gè)體工商戶(hù)需要根據(jù)生產(chǎn)，經(jīng)營(yíng)所得，上繳5%-35%的個(gè)人所得稅，公司則一般需要上繳25%的企業(yè)所得稅收。也就是說(shuō)，當(dāng)餐廳營(yíng)業(yè)所得達(dá)到一定體量時(shí)，公司所繳納的稅收將低于個(gè)體工商戶(hù)繳納的稅收。創(chuàng)業(yè)者可以根據(jù)其餐廳的經(jīng)營(yíng)能力進(jìn)行估算，選擇合適的方式領(lǐng)取執(zhí)照。

第二，個(gè)體工商戶(hù)需要對(duì)餐廳承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)餐廳出現(xiàn)債務(wù)時(shí)，你需要以全部個(gè)人資產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

其次，如果成立一家公司，由一個(gè)人持股合適嗎？

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第六十三條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

換言之，成立獨(dú)資公司，股東有義務(wù)證明個(gè)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)，否則一旦公司無(wú)力償還債務(wù)，法院會(huì)要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

對(duì)此，李律師建議，成立公司之時(shí)可以尋求一個(gè)股東持有小部分股份，免去一人有限公司股東的舉證責(zé)任。對(duì)于公司的債務(wù)，股東一般只需要承擔(dān)有限責(zé)任。

2、合伙開(kāi)餐廳，股權(quán)如何分配才是最優(yōu)？

為了整合資源，很多人在開(kāi)辦公司時(shí)會(huì)選擇合伙人，共同出資開(kāi)公司。那么，怎樣的股權(quán)分配才是最優(yōu)的呢？

李律師根據(jù)長(zhǎng)期的經(jīng)驗(yàn)，給出上圖的股權(quán)分配制度。李律師建議，主要出資人應(yīng)當(dāng)持有50%-60%的股份，這樣才能保證對(duì)工地的控股權(quán)。而共同出資的聯(lián)合創(chuàng)始人，則應(yīng)該持有20%-30%的股份。一般來(lái)講，公司在考慮長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的規(guī)劃時(shí)，會(huì)預(yù)留10%-20%的期權(quán)池，用來(lái)獎(jiǎng)勵(lì)公司發(fā)展中有貢獻(xiàn)的員工或者管理層。

那么，什么股權(quán)分配是最不建議的呢？

李律師認(rèn)為，平分股權(quán)是最不合適的做法。好比如，國(guó)內(nèi)某一連鎖餐廳，兩個(gè)創(chuàng)始人各自持有50%的股份，對(duì)公司擁有共同的話(huà)語(yǔ)權(quán)。在公司發(fā)展一段時(shí)間后，兩個(gè)人的關(guān)系因外因出現(xiàn)裂痕，成為有矛盾的合伙人。這種情況下，極其容易出現(xiàn)爭(zhēng)奪公司話(huà)語(yǔ)權(quán)的行為。這樣，極容易使得公司的運(yùn)作走向不利的局面。

此外，李律師認(rèn)為，公司還需提前制定好股東推出計(jì)劃和股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。如此，才能在公司發(fā)展和壯大的過(guò)程中，避免因股權(quán)處理的事宜，影響公司正常運(yùn)作和損失股東的權(quán)益。

3、股權(quán)代持是怎么回事？

在我們開(kāi)設(shè)公司之初，可能因?yàn)楦鞣N原因，出資人不希望自己的名字出現(xiàn)在工商登記上，只擁有盈利分紅，那么可以選擇股權(quán)代持的方式。

站在出資人的角度上，出資人出了一筆錢(qián)，但是沒(méi)有出現(xiàn)在工商登記上，那么出資人是否存在風(fēng)險(xiǎn)？雖然法律對(duì)股權(quán)代持有一定規(guī)定和保護(hù)，但是因?yàn)楣蓹?quán)代持屬于非常規(guī)的操作。所以，出資人存在以下幾個(gè)風(fēng)險(xiǎn)。

1）股權(quán)代持合同可能無(wú)效。因?yàn)槌鲑Y人做隱名股東可能是因?yàn)橐?guī)避法律上的規(guī)定。比如，出資人是公務(wù)員，本身不合適從事盈利事業(yè)。那么，法律可能會(huì)因此認(rèn)定股權(quán)代持的合同是無(wú)效的。

2）股東身份無(wú)法確認(rèn)。如果在初期你想做隱名股東，在公司發(fā)展一段時(shí)間后你希望做一個(gè)顯名的股東，那么你需要得到其他股東過(guò)半數(shù)的同意，才能使名字出現(xiàn)在工商登記名冊(cè)之上。如果沒(méi)有過(guò)半數(shù)的股東認(rèn)可，法律也是沒(méi)有辦法確認(rèn)你的權(quán)利的。

對(duì)此，李律師建議，如果其他出資人知道你隱名股東的身份，那么在簽訂股權(quán)代持合同之前可在合同中請(qǐng)其他股東確認(rèn)，并認(rèn)可你在將來(lái)登記為顯名股東。

3）顯名股東擅自處股權(quán)。顯名股東如果擅自處理股份，因?yàn)槟悴⒉皇枪ど痰怯浀墓蓶|，你很難追討回屬于自己的權(quán)利和利益。即便你可以追討自己的權(quán)利和利益，其訴訟過(guò)程也會(huì)十分艱難。

4、餐廳開(kāi)分店，該設(shè)立分公司還是子公司？

對(duì)于大部分餐廳來(lái)講，開(kāi)分店是擴(kuò)張市場(chǎng)影響力的必要手段。那么，當(dāng)您的餐廳需要開(kāi)設(shè)分店時(shí)，你是該設(shè)立分公司還是子公司呢？

李律師認(rèn)為，開(kāi)設(shè)分店是要設(shè)立子公司還是分公司，要綜合考慮分店的定位和業(yè)務(wù)范圍。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第十四條 ，公司設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

換言之，如果你希望兩家店進(jìn)行統(tǒng)一的管理，責(zé)任統(tǒng)一承擔(dān)分，你就可以設(shè)立一個(gè)分公司。分公司在法律上沒(méi)有獨(dú)立的資格，是依附于總公司的。如果開(kāi)設(shè)的分店與總公司業(yè)務(wù)有所區(qū)別，你可以設(shè)立子公司。子公司在法律是擁有獨(dú)立的資格，需要自負(fù)盈虧，承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任。

5、誰(shuí)來(lái)?yè)?dān)任法定代表人？法律風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任是什么？

法定代表人，按照公司法的規(guī)定，必須從經(jīng)理和董事長(zhǎng)這兩個(gè)人中去選擇一個(gè)人擔(dān)任。如果公司沒(méi)有董事會(huì)，則需要從執(zhí)行董事和經(jīng)理中需要選擇一個(gè)人兼任。由于法定代表人需要進(jìn)行工商登記，所以合伙創(chuàng)業(yè)的前期必須商量好法定代表人由誰(shuí)擔(dān)任。

選擇法定代表人之前，必須明白法定代表人擁有的權(quán)利和義務(wù)。

法定代表人擁有兩項(xiàng)重要的權(quán)利。其一，可以合法持有公司的印章和營(yíng)業(yè)執(zhí)照這些重要的文件。其二，法定代表人一般情況下可以以公司的名義對(duì)外簽字。換言之，法定代表人擁有代表公司的權(quán)利。所以，創(chuàng)業(yè)公司選擇法定代表人的時(shí)候，必須謹(jǐn)慎考慮。

在法律上，法定代表人有民事、行政、行事三方面的責(zé)任。李律師指出，創(chuàng)業(yè)者在選擇擔(dān)任法定代表人之前，必須清楚了解其責(zé)任范疇，以便綜合考慮自身?xiàng)l件，是否合適擔(dān)任。

首先，從民事責(zé)任來(lái)講，法定代表人因?yàn)槁男新殑?wù)行為而造成他人的損失，公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)?，法定代表人的行為等同于公司的行為。但是，如果法定代表人在事件中存在過(guò)失，公司在對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后可對(duì)內(nèi)要求法定代表人承擔(dān)責(zé)任。

其次公司如果對(duì)外有債務(wù)，公司如果無(wú)法履行責(zé)任或者拒絕履行責(zé)任，那么法定代表人可能會(huì)因此被限制出境！

關(guān)于法定代表人的行政責(zé)任，如果公司有違法情形，比如假冒偽劣產(chǎn)品，法定代表人可能因此受到處罰。一般來(lái)講，處罰的形式主要是罰款。

關(guān)于法定代表人的刑事責(zé)任，遵循兩個(gè)原則：

1）刑事責(zé)任只適用于對(duì)單位犯罪行為“直接負(fù)責(zé)”的主管人員和其他責(zé)任人。

2）誰(shuí)行為誰(shuí)負(fù)責(zé)，而對(duì)沒(méi)有直接參與犯罪活動(dòng)的法定代表人，是無(wú)需追究刑事責(zé)任的。

換言之，法定代表人沒(méi)有參與犯罪活動(dòng)，則不需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

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